行政规章为依据”其中“法律”是指全国人民代表大会及其常务委员会制定并颁布的法律“行政法规”是指国务院制定并颁布的规章、命令、条例等行政规范只有违反了法律、行政法规的规定才有可能导致合同的无效至于地方性法规和规章能否作为判断合同无效的依据要根据具体情况进行分析一般来说这些规范性文件可以作为判断合同是否无效的参考法院不得直接援引这些文件为依据判断合同无效但是在考虑地方性法规、规章能否作为判断无效的参考时第一应当考虑这些地方性法规和规章是否有上位法存在如果这些地方性法规和规章是根据上位法制定的但上位法规定的比较原则地方性法规和规章对上位法做出了具体规定可以依照上位法确认合同的效力地方性法规和规章可以作为确认合同效力的参考第二如果上位法授权地方或某部门做出解释而地方性法规和规章是根据授权做出解释那么依照上位法确认合同的效力地方性法规和规章可
f以作为确认合同效力的参考第三如果地方性法规和规章的制定旨在保护国家和社会公共利益而违反了地方性法规和规章将损害国家和社会公共利益可以以损害国家和社会公共利益为由依据合同法有关规定确认合同无效当然违反地方性法规和规章规定也可能仅被处以没收违法所得、责令停产停业及罚款的行政处罚但并不导致合同必然无效
2必须是违反了法律和行政法规的强行性规定按照一般的理解合同法之所以要增加强制性规定这一限制目的是要严格区分强行性规范和任意性规范所谓任意性规范是指当事人可以通过其约定排除其适用的规范任意性规范赋予了当事人一定的意思自治允许当事人在法律规定的范围内自由作出约定对任意性规范由当事人通过约定加以排除是合法的所以只有在违反强行法规的情况下才能导致合同无效强行法规可分为强制规定与禁止规定两种强制规定者指命令当事人应为一定行为之法律规定禁止规定者指命令当事人不得为一定行为之法律规定而禁止规定可再分为取缔规定及效力规定前者仅系取缔违反之行为对违反者加以制裁以禁遏其行为并不否认其行为之私法上效力禁止性规定与强制性规定是不一样的从我国合同理论和实务来看大多没有严格区分强制性规定和禁止性规定我们认为作出这种区分还是必要的法律、行政法规的强制性规定和禁止性规定是不同的前者是指法律、行政法规要求人们必须为某种行为而后者是指法律、行政法规要求人们不得为某种行为
3必须是违反了强行性规定中的效力性规定从实践来看r